[ 肖剛 ]——(2013-10-29) / 已閱51694次
（三）根據(jù)與勞務關(guān)系鑒別需要而確立“從屬性”程度標準
對于“從屬性’的程度性標準，可以參照美國勞工部工資工時處采用了“經(jīng)濟限時”測試中的時間與酬勞結(jié)算標準，即“接受雇傭的時間是否很短，是按一件具體的工作獲得酬勞還是按時、按周、按年獲得酬勞�！本唧w可規(guī)定為：1.工作時間的長短，根據(jù)司法實踐，偶爾的，短時間的一般為勞務關(guān)系，長時間的，固定有規(guī)律的，一般是勞動關(guān)系；2.酬勞結(jié)算方式，是工作結(jié)束時或者分幾次結(jié)算的，一般是勞務關(guān)系，是按照周、月等固定時間支付的，一般是勞動關(guān)系。
結(jié)語
勞動關(guān)系的運行必須規(guī)范，但首要的是必須界定勞動關(guān)系是否構(gòu)成，要準確界定勞動關(guān)系，就應當構(gòu)筑完善的“從屬性”標準體系。而我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定存在明顯的不足，司法實踐中層出不窮的用人單位規(guī)避勞動關(guān)系方式就凸顯了這一點的迫切性。對此，在總結(jié)、摸索、借鑒基礎(chǔ)上完善勞動關(guān)系“從屬性”的規(guī)定也就是我們必不可少的途徑，本文中，筆者就對此進行了簡單的嘗試，以期獲得更為深入的思考。
【注釋】
[1]本文主要使用“勞動關(guān)系”的用語，這是基于我國學界及實踐中約定俗成，但在本文中，有些地方也使用“雇傭關(guān)系”的稱謂，對此，雖然在現(xiàn)行法律規(guī)定及純學術(shù)角度來說，“雇傭關(guān)系”與“勞動關(guān)系”是具有一定差別，但基于理論研究，大量的相關(guān)文獻多使用“雇傭關(guān)系”的稱謂，這一定程度反映了國際上的相關(guān)認識，但本文就此不展開討論，文中主要使用“勞動關(guān)系”稱謂，在涉及到引用時，偶爾使用“雇傭關(guān)系”的稱謂。
[2]常凱著：《關(guān)于<勞動合同法>立法的幾個基本問題》，載《當代法學》2006年第06期，第33頁。
[3]《中華人民共和國勞動合同法》第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。同時該法第五十七條至六十七條還規(guī)定了勞務派遣，確立了勞務派遣單位、用工單位及勞動者的權(quán)利義務�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條也確定了勞動關(guān)系發(fā)生于勞動者與用人單位之間。
[4]楊德敏著：《勞動關(guān)系與勞務關(guān)系》，載《河北法學》2005年第07期，第141頁。
[5]常凱著：《關(guān)于<勞動合同法>立法的幾個基本問題》，載《當代法學》2006年第06期，第32頁。
[6]黃越欽著:《勞動法新論》,中國政法大學出版社2003年版,第94頁。
[7]黃程貫著:《勞動法》(修訂再版),臺灣空中大學1997年印行版,第63頁。
[8]黃越欽著：《勞動法新論》,中國政法大學出版社2003年版,第95頁。
[9]黃越欽著：《勞動法新論》,中國政法大學出版社 2003 年版,第95頁。
[10]許建宇著：《“用工”法律問題初探》，載《北方法學》2009年第3期，第105頁。
[11]許建宇著：《“用工”法律問題初探》，載《北方法學》2009年第3期，第105頁。
[12]見黃越欽: 《勞動法新論》,中國政法大學出版社2003年版,第94-96頁。
[13]李凌云著：《英國法院如何認定雇傭合同》，載《勞動保障通訊》2002年第08期，第41-42頁。
[14]王全興著：《勞動法》，法律出版社2008年版，第30頁。
[15]王全興著：《勞動法》，法律出版社2008年版，第31頁。
[16]石美遐主編：《勞動關(guān)系國際比較》，中國勞動社會保障出版社2010年版，第156頁。
[17]石美遐主編：《勞動關(guān)系國際比較》，中國勞動社會保障出版社2010年版，第8頁。
[18]王全興著：《勞動法》，法律出版社2008年版，
（作者單位：廣西柳州市柳南區(qū)人民法院）
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