[ 赫少華 ]——(2017-8-16) / 已閱19142次
不得辦理公證的五種情形
文|赫少華，遠聞（上海）律師事務(wù)所合伙人
關(guān)于公證書的公信力及執(zhí)行的便捷性，在得到認可的同時也經(jīng)受挑戰(zhàn)，市場中確實出現(xiàn)不少以此為器進行非合法操作的行為。
實務(wù)個案中，遇到時，僅僅從民商事訴訟證據(jù)入手，在沒有刑事程序的介入下，舉證難度大，庭審調(diào)查有限。
借貸糾紛中以房抵債擔(dān)保為例。出借人借款時，要求借款人出具授權(quán)其指定的他人出售房屋的委托書并辦理公證（同時，另設(shè)抵押），嗣后，借款人不能歸還欠款，經(jīng)公證授權(quán)的委托人則以借款人（房屋所有人）的名義將房屋出售給他人。
房款支付到借款人賬戶中，但同時又被轉(zhuǎn)賬到出借人名下，償還借款，形式上借貸關(guān)系及買賣交易均形成閉環(huán)。
有人提出，要及時撤銷公證，但要走程序，本身需要時間且流程中對法律認知要求較高，有些都不記得存有某項公證，當(dāng)然，有些可能確實是遺忘。
上海市高級人民法院關(guān)于涉及公證民事訴訟若干問題的解答，如此認為:
如果公證書所影響的基礎(chǔ)法律關(guān)系的爭議屬于民事性質(zhì)的，則當(dāng)事人、利害關(guān)系人可以就該爭議提起民事訴訟。僅就公證書的撤銷與否起訴的，法院不予受理。
如果當(dāng)事人在基礎(chǔ)法律關(guān)系的訴訟中，將撤銷公證書或宣告公證書無效作為一項請求或理由提出的，法院可以綜合案件的審理情況，對公證書所證明的事實是否存在作出分析認定，但不應(yīng)直接作出撤銷公證書或宣告公證書無效的判決。
對于漏洞，如何規(guī)避……事實是，公證機構(gòu)在源頭上進行調(diào)整：
◆2017年4月，上海市司法局發(fā)布《上海市司法局關(guān)于暫緩辦理民間借貸類公正等事項的通知》，編號：滬司[2017]101號。
在上海市公證協(xié)會制定民間借貸類公證的辦證程序細則出臺之前，自2017年4月5日起，本市各公證機構(gòu)所有涉及民間借貸類公證，有限合伙公司募集資金及其他涉及非金融機構(gòu)的理財活動的公證事項，一律暫緩受理；2017年4月5日之前已經(jīng)受理的一律暫緩出證。
此外，涉及出售、抵押房產(chǎn)等處分性委托公證，公證員無法判斷是否用于民間借貸的，也適用這一規(guī)定。
◆2017年8月，司法部網(wǎng)站刊登的《司法部出臺公證執(zhí)業(yè)“五不準(zhǔn)”措施》
提到：
❶不準(zhǔn)為未查核真實身份的公證申請人辦理公證；
❷不準(zhǔn)辦理非金融機構(gòu)融資合同公證；
❸不準(zhǔn)辦理涉及不動產(chǎn)處分的全項委托公證；
❹不準(zhǔn)辦理具有擔(dān)保性質(zhì)的委托公證；
❺不準(zhǔn)未經(jīng)實質(zhì)審查出具公證書。
司法部出臺公證執(zhí)業(yè)“五不準(zhǔn)”措施
鏈接：http://www.moj.gov.cn/index/content/2017-08/14/content_7281663.htm?node=86541
司法部近日印發(fā)《關(guān)于公證執(zhí)業(yè)“五不準(zhǔn)”的通知》，對于進一步規(guī)范公證執(zhí)業(yè)行為提出明確要求。
為嚴(yán)肅公證執(zhí)業(yè)紀(jì)律，規(guī)范公證執(zhí)業(yè)行為，加強公證工作管理，確保公證質(zhì)量，《通知》提出了進一步具體規(guī)范公證執(zhí)業(yè)的五項措施：
一是不準(zhǔn)為未查核真實身份的公證申請人辦理公證。
公證機構(gòu)、公證員應(yīng)嚴(yán)格審查公證申請人的身份，告知冒充他人、偽造證件、騙取公證書的法律責(zé)任后果，未經(jīng)證件視讀、單獨談話、交叉印證、身份證識別儀核驗等程序，不得辦理公證。
申請人使用臨時身份證，公證員未到公安部門核實的，不得受理公證申請。對涉及敏感、重大權(quán)益事項的公證申請，應(yīng)當(dāng)由有經(jīng)驗的公證人員認真審核。
二是不準(zhǔn)辦理非金融機構(gòu)融資合同公證。
在有關(guān)管理辦法出臺之前，公證機構(gòu)不得辦理自然人、法人、其他組織之間及其相互之間（經(jīng)人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會，商務(wù)主管部門、地方人民政府金融管理部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事資金融通業(yè)務(wù)的機構(gòu)及其分支機構(gòu)除外）的融資合同公證及賦予強制執(zhí)行效力公證。
三是不準(zhǔn)辦理涉及不動產(chǎn)處分的全項委托公證。
公證機構(gòu)、公證員辦理涉及不動產(chǎn)處分的委托公證，應(yīng)當(dāng)按照“重大事項一次一委托”的原則，告知當(dāng)事人委托抵押、解押、出售、代收房款等的法律意義和法律后果，不得辦理一次性授權(quán)全部重要事項的委托公證，不得在公證書中設(shè)定委托不可撤銷、受托人代為收取售房款等內(nèi)容。
四是不準(zhǔn)辦理具有擔(dān)保性質(zhì)的委托公證。
公證機構(gòu)、公證員在辦理涉及不動產(chǎn)處分的委托公證時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查申請人的真實意思表示，審查其與受托人是否具有親屬關(guān)系，不得辦理名為委托實為擔(dān)保，或者可能存在擔(dān)保性質(zhì)的委托公證。
五是不準(zhǔn)未經(jīng)實質(zhì)審查出具公證書。
公證機構(gòu)、公證員應(yīng)當(dāng)盡到更高標(biāo)準(zhǔn)的審查注意義務(wù)，不得片面依賴書面證據(jù)材料而忽視溝通交流，不得只重程序合規(guī)而輕實體內(nèi)容審查。
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