[ 廖麗玲 ]——(2005-12-14) / 已閱10530次
關于經(jīng)濟實體中公共財產(chǎn)的表現(xiàn)形式的認定
廖麗玲
改革開放以來，特別是實行社會主義市場經(jīng)濟體制以來，與從前實行計劃經(jīng)濟體制相比，在我國，經(jīng)濟體制確實發(fā)生了巨大變化，出現(xiàn)了各種不同形式的經(jīng)濟實體。當前，對于跨越所有制形式的聯(lián)營、合資、合作經(jīng)營企業(yè)、股份制企業(yè)以及各種不同類型的公司等經(jīng)濟實體的財產(chǎn)性質(zhì)爭議很大。由于是否可以認定為公共財產(chǎn)上各持己見，已直接影響犯罪客體的認定，以及應不應當定罪和定為何種犯罪的問題。因此，很有必要做一番探討。
一、關于國有企業(yè)或集體企業(yè)與私營企業(yè)或個體企業(yè)聯(lián)營后的財產(chǎn)性質(zhì)的認定
由國有企業(yè)或集體企業(yè)與私人企業(yè)聯(lián)營的經(jīng)濟實體，在國家工商行政管理部門核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照中，其企業(yè)性質(zhì)一般都注冊為集體所有制企業(yè)，這是有權發(fā)照機關代表國家對這類聯(lián)營企業(yè)性質(zhì)的合法認定，并依法按集體所有制企業(yè)進行管理�？疾爝@類聯(lián)營企業(yè)的內(nèi)部管理機制也是按集體所有制企業(yè)進行管理的，參加聯(lián)營的國有企業(yè)或集體企業(yè)的上級主管部門并沒有發(fā)生變化，其本身工作人員主要采取聘任制，并向其上級主管部門負責，廣大員工的工資制度仍執(zhí)行國家現(xiàn)行的以按勞分配為主兼顧效益和公平的工資制度。整個聯(lián)營企業(yè)的財產(chǎn)是密不可分的統(tǒng)一整體，都是按集體所有的財產(chǎn)進行管理的，并不區(qū)分何為公共財產(chǎn)，何為私人財產(chǎn)，實際上也是不可能加以區(qū)分的。把聯(lián)營企業(yè)的財產(chǎn)按比例加以區(qū)分，既不利于聯(lián)營企業(yè)財產(chǎn)的集中統(tǒng)一管理，也不利于對聯(lián)營企業(yè)工作人員教育和管理。我們認為，不能把聯(lián)營各方按照出資比例進行企業(yè)利潤分配與企業(yè)整體財產(chǎn)不可分割混為一談。
二、關于中外合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的認定
為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術交流，我國先后制定了《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等法律文件，鼓勵外商投資或開展合作經(jīng)營，依法保護其合法權益。外國商人以及我國港、澳、臺商人與我國的國有企業(yè)、集體企業(yè)進行合資、合作經(jīng)營的企業(yè)，其財產(chǎn)性質(zhì)應與前文所論述的國內(nèi)公、私各方聯(lián)營企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)等同對待。不論各方出資比例多少，其投資均已溶入合資、合作后的企業(yè)之中，基于這類企業(yè)整體財產(chǎn)的不可分割性，故一概以公共財產(chǎn)論為宜。實踐證明，這樣做有利于加強對外商資產(chǎn)的保護和管理，也有利于增強中方合資、合作者及其上級主管部門的責任心。但這決不是將中外合資經(jīng)營企業(yè)、合作經(jīng)營企業(yè)收歸國有或集體所有。實際上，外商投入的資產(chǎn)性質(zhì)并沒有發(fā)生任何改變，而且依法受到更為嚴格的保護，決不會因此而影響外商在合資、合作經(jīng)營企業(yè)中應當取得的利益。如果有人侵犯外商的合法權益，必定受到法律的嚴厲制裁。
三、股份制公司企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的認定
我國《公司法》所稱的公司，是指“依照本法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司”。當前，在社會上還有許多股份合作制形式的公司企業(yè)，情況比較復雜。因此，對股份制公司企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)應當針對具體情況，作具體分析，不可一概而論。
1、有限責任公司
有限責任公司，是指股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。有限責任公司由2個以上50個以下股東共同出資設立。國家授權投資的機構或者授權的部門可以單獨投資設立國有獨資的有限責任公司。這樣的國有獨資公司的財產(chǎn)所有權屬于國家，這是不言而喻的。國有企業(yè)或集體企業(yè)改建為有限責任公司的，一般都有社會法人或個人的股份參入。對于這種改建后的公司，可將投入到該公司的私人財產(chǎn)比照刑法第91條第2款的規(guī)定“以公共財產(chǎn)論”。外商投資的有限責任公司適用我國《公司法》的規(guī)定，有關中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。這類企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)如何認定前文已有論述，不再贅述。
2、股份有限公司
股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。設立股份有限公司，應當有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司的設立可以采取發(fā)起設立或者募集設立兩種方式。關于股份有限公司的財產(chǎn)性質(zhì)，應當區(qū)別不同情況，分別考慮如何認定。我們認為，如果發(fā)起設立的股份有限公司，國有企業(yè)或集體企業(yè)投入的股份起到控股作用，公司的董事長（法定代表人）是由國有企業(yè)或集體企業(yè)出任，并且依法實行民主管理的，這樣的股份有限公司的整體財產(chǎn)應以公共財產(chǎn)論。如果發(fā)起設立的股份有限公司私人股份起到控股作用，國有企業(yè)或集體企業(yè)投入的股份，只占無足輕重的一少部分，公司的董事長（法定代表人）是由個人發(fā)起人擔任的，這樣的股份有限公司的整體財產(chǎn)不宜以公共財產(chǎn)論。如果發(fā)起人完全是個人，公司的股份完全是個人認購的，這樣的股份有限公司的整體財產(chǎn)，當然屬于私人所有的財產(chǎn)。募集設立的股份有限公司，如果是由國有企業(yè)改建為股份有限公司的，該公司整體財產(chǎn)應以公共財產(chǎn)論。如果募集設立的股份有限公司，作為發(fā)起人的國有企業(yè)或集體企業(yè)認購的股份雖然低于股份總額的35%，但在整個公司的股份中仍然起著舉足輕重的作用，實際上起著相對控股作用，而且擔任該公司的董事長即法定代表人，在公司內(nèi)部實行民主管理，對于這樣募集設立的股份有限公司的整體財產(chǎn)可按公共財產(chǎn)論。如果募集設立的股份有限公司、國有企業(yè)或集體企業(yè)并不是發(fā)起人，所認購的股份很少，無足輕重，對于這樣募集設立的股份有限公司整體財產(chǎn)，不能以公共財產(chǎn)論。
3、股份合作制公司、企業(yè)
為了廣泛吸收資金，增強企業(yè)活力，擴大企業(yè)經(jīng)營，增加企業(yè)經(jīng)濟效益，股份合作制公司企業(yè)在我國城鄉(xiāng)勃然興起。股份合作制企業(yè)，一般是中小型國有企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)、街道集體企業(yè)轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制的一種形式，涉及到工業(yè)、商業(yè)、飲食、修配、服務等行業(yè)。實行股份合作經(jīng)營的企業(yè)本著不損害國家和集體財產(chǎn)的原則，首先要對本企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)進行認真的清理、評估，界定財產(chǎn)所有權的歸屬，然后實現(xiàn)資產(chǎn)重組。實行股份合作制企業(yè)的股份主要有以下三種不同的構成方式：（1）國家股、本企業(yè)職工集體股、本企業(yè)職工個人股、外單位股；（2）企業(yè)集體股、本企業(yè)職工集體股、本企業(yè)職工個人股；（3）本企業(yè)集體職工股、本企業(yè)職工個人股、外單位股。改制后的企業(yè)要在工商行政管理機關重新登記注冊，但一般仍然不失為集體企業(yè)性質(zhì)。企業(yè)股份權利平等，同股同酬，共擔風險。個人投入的股份屬于個人財產(chǎn)，并按股平等地分取企業(yè)利潤，同時也按股共擔企業(yè)風險。但不難看出，這種個人股份，在上述的股份合作制公司企業(yè)中基本符合我國刑法第91條第2款的規(guī)定，即“在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論”。
四、關于其他經(jīng)濟組織財產(chǎn)性質(zhì)的認定
1、掛靠企業(yè)
一些發(fā)育不夠健全的小型企業(yè)，為了提高其企業(yè)信譽和經(jīng)營效益，經(jīng)與國有企業(yè)或集體企業(yè)達成協(xié)議，使用國有企業(yè)或集體企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、銀行帳號、公章，對外進行經(jīng)營活動。同時，按協(xié)議規(guī)定向國有企業(yè)或集體企業(yè)交納一定數(shù)額的管理費。對于這種掛靠在國有或集體的小型企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)，往往在定罪時產(chǎn)生分歧。我們認為，如果由國有、集體單位組織的，并有資金投入或以單位的不動產(chǎn)作為投資、參與管理，其本身又有不可擺脫的風險責任的，這樣的掛靠企業(yè)應視為屬于單位扶植的小型集體企業(yè)，其財產(chǎn)性質(zhì)應認定為公共財產(chǎn)。如果國有、集體企業(yè)僅僅向個體或私營企業(yè)提供營業(yè)執(zhí)照、帳戶、印鑒，不投入資金，不參與管理，不承擔風險，只向使用者收取一定數(shù)額的管理費，對于這樣的掛靠企業(yè)的財產(chǎn)，應認定為私人財產(chǎn)。
2、由個人經(jīng)營承包、租賃的國有、集體企業(yè)
承包經(jīng)營是改革開放后出現(xiàn)的一種新的經(jīng)營方式。承包經(jīng)營是企業(yè)所有權與經(jīng)營權的分離，并不改變企業(yè)的性質(zhì)，即承包前企業(yè)是國有的，仍是國有企業(yè)；承包前是集體企業(yè)的，仍是集體企業(yè)，所以，該企業(yè)的公共財產(chǎn)并未發(fā)生變化。承包經(jīng)營者應視為依照合同規(guī)定受委托從事經(jīng)營、管理的人員，如果侵吞、侵占、盜竊、騙取企業(yè)的公共財產(chǎn)構成犯罪的，可按刑法分則的有關規(guī)定定罪處罰。承包者的報酬應按承包合同的規(guī)定取得，如果未完成承包指標，不僅其收入要適當減少，甚至還有可能喪失風險抵押金。借承包大肆侵吞國有或集體財產(chǎn)的作法是不能允許的。本著合同雙方的權利和義務是平等的原則，發(fā)包方不執(zhí)行合同規(guī)定條款，侵犯承包方的合法權益，同樣也是不能允許的。
關于租賃經(jīng)營問題，如果出租方是國有企業(yè)、集體企業(yè)，承租方是個人，這只是財產(chǎn)所有權和經(jīng)營權依據(jù)租賃合同而暫分離，并不改變被租賃企業(yè)的公共財產(chǎn)的性質(zhì)。
3、合伙企業(yè)
所謂合伙企業(yè)，是指依照我國《合伙企業(yè)法》在我國境內(nèi)設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營，共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資。合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。一些合伙企業(yè)也往往以某某公司掛牌營業(yè)，但法律明確規(guī)定合伙企業(yè)在其名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”字樣。合伙企業(yè)進行財產(chǎn)清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。根據(jù)以上法律規(guī)定，合伙企業(yè)是屬于個體企業(yè)或私營企業(yè)的范疇，對于合伙企業(yè)的財產(chǎn)應視為私有財產(chǎn)。合伙企業(yè)及其合伙人的財產(chǎn)和合法收益受法律保護，如果受到嚴重侵犯，應按公民私人所有的財產(chǎn)對待，定罪時，不可與公共財產(chǎn)混淆起來。
個體企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)，都屬于私人所有的財產(chǎn)，均受法律保護。由于其財產(chǎn)性質(zhì)是清晰的，故無須再作論述。
作者單位：上高縣檢察院
